2017年8月11日，全市法院民商事審判工作會議在成都召開。本次會議之前，市中院向全市兩級法院收集了當(dāng)前民商事審判工作中亟待解決的相關(guān)疑難問題，在反復(fù)研究并征求意見的基礎(chǔ)上，于本次會議中就涉及民商事審判工作中十六大類84個疑難問題形成了相對統(tǒng)一的處理意見，并經(jīng)本院2017年第22次審判委員會討論通過，現(xiàn)作為本次會議紀要下發(fā)，由兩級法院在民商事案件審理中參照執(zhí)行。

三、勞動爭議類

（一）涉工傷保險待遇方面

12.用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的勞動者從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，勞動者請求參照《工傷保險條例》有關(guān)規(guī)定進行賠償?shù)�，案由為工傷保險待遇糾紛還是提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛？

案由應(yīng)根據(jù)勞動者提起訴訟所依據(jù)的實體法確定。

（1）若勞動者要求按照《工傷保險條例》由違法分包方承擔(dān)工傷保險責(zé)任的，案由為勞動爭議糾紛。此類案件先應(yīng)有社保部門認定工傷的決定書，勞動者的傷殘等級須經(jīng)勞動能力鑒定委員會進行傷殘鑒定，且向法院起訴前須經(jīng)仲裁前置程序。否則應(yīng)駁回起訴，并向勞動者釋明；

（2）若勞動者請求按照人身損害賠償司法解釋等侵權(quán)責(zé)任的標準，主張由侵權(quán)人賠償人身損害的，案由則為提供勞務(wù)者受害糾紛。此類案件中，傷者的傷殘等級適用《道路交通事故傷殘評定標準》。

13.勞動者要求違法分包方按工傷保險待遇承擔(dān)責(zé)任的，勞動者應(yīng)享受所有的工傷待遇項目由哪些？如何負擔(dān)？

在行政部門已認定勞動者所受傷害系工傷的前提下，勞動者應(yīng)享受《工傷保險條例》中規(guī)定的所有的工傷待遇項目，并由用工單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任。用工單位承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)向相關(guān)組織、單位和個人追償。

14.勞動者因工受傷主張工傷保險待遇的，已按《工傷保險條例》的規(guī)定支持一次性醫(yī)療補助金的，是否還應(yīng)支持后續(xù)醫(yī)療費？

一次性醫(yī)療補助金支付的前提是勞動合同解除或期滿終止。在人民法院已支持一次性醫(yī)療補助金后，不再支持后續(xù)醫(yī)療費。但《工傷保險條例》第三十八條規(guī)定的工傷職工工傷復(fù)發(fā)，確認需要治療的情形除外，此種情形應(yīng)根據(jù)上述條款由工傷職工享受《工傷保險條例》第三十條、第三十二條、第三十三條規(guī)定的工傷待遇。

15.工傷與第三人侵權(quán)競合時，工傷職工同時主張工傷保險待遇和侵權(quán)損害賠償，哪些項目可以雙重賠償，哪些不能雙重賠償？

第三人侵權(quán)與工傷保險待遇競合的，勞動者可以同時主張侵權(quán)賠償和工傷保險待遇，但工傷保險基金管理機構(gòu)或用人單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任時，不再重復(fù)支付第三人已支付的醫(yī)療費。工傷保險基金管理機構(gòu)或用人單位先行支付工傷保險賠償?shù)�，可以在第三人�?yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任范圍內(nèi)向第三人追償。

16.職工因工死亡的，撫恤金應(yīng)如何計算？是參照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》還是《四川省勞動保障廳轉(zhuǎn)發(fā)勞動和社會保障部＜關(guān)于農(nóng)民工參加工傷保險有關(guān)問題的通知＞的通知》的規(guī)定？

《工傷保險條例》第三十九條第一款第二項規(guī)定供養(yǎng)親屬撫恤金應(yīng)按照標準對供養(yǎng)親屬按月發(fā)放。但對于符合條件的因工死亡農(nóng)民工的供養(yǎng)親屬，選擇一次性享受供養(yǎng)親屬撫恤金的，計算方法應(yīng)參照《四川省勞動保障廳轉(zhuǎn)發(fā)勞動和社會保障部＜關(guān)于農(nóng)民工參加工傷保險有關(guān)問題的通知＞的通知》第二條第二項之規(guī)定。上述條款規(guī)定：“供養(yǎng)親屬為子女的，以18周歲為失去供養(yǎng)條件，以按月方法的供養(yǎng)親屬撫恤金標準進行計算；其它供養(yǎng)親屬，以按月發(fā)給的供養(yǎng)親屬撫恤金標準計算20年，但55周歲以上的，年齡每增加1歲減少1年，最低不少于5年。”

（二）涉裁訴銜接方面

17.當(dāng)事人申請仲裁后，無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭，勞動人事仲裁機構(gòu)按照自動撤回仲裁處理后，該當(dāng)事人又提起仲裁申請，勞動人事仲裁機構(gòu)作出不予受理的決定或通知，當(dāng)事人不服向人民法院起訴的，人民法院因如何處理？

人民法院對該類案件應(yīng)予受理，但人民法院經(jīng)審查認為確屬當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

18.當(dāng)事人不服勞動人事仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決或不予受理裁決、決定或通知向人民法院起訴后，撤回起訴或被人民法院按撤訴處理。當(dāng)事人之后又起訴的，應(yīng)如何處理？

當(dāng)事人在法定起訴期限內(nèi)又提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。當(dāng)事人在超過法定起訴期限后又提起訴訟的，人民法院不予受理，已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。

（三）涉社會保險方面

19.在用人單位未給勞動者辦理社會保險又不能補辦的情況下，勞動者要求賠償損失的，應(yīng)如何認定損失？

（1）醫(yī)療、生育保險損失。參照已購買醫(yī)療、生育保險的同類人員所應(yīng)當(dāng)享受的醫(yī)療、生育保險待遇確定（由相關(guān)社會保險經(jīng)辦機構(gòu)出具證明）。

（2）工傷保險待遇損失。按照《工傷保險條例》規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準計算。

（3）失業(yè)保險損失。在滿足領(lǐng)取失業(yè)保險的前提下，參照已購買失業(yè)保險的同類人員在失業(yè)后至重新就業(yè)期間可領(lǐng)取的失業(yè)保險金確定（由相關(guān)社會保險經(jīng)辦機構(gòu)出具證明）。

20.用人單位已為勞動者購買社會保險的，勞動者以用人單位未為其足額購買社會保險造成其損失為由引發(fā)的糾紛，人民法院應(yīng)如何處理？

該種情形不符合《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第一條和《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第一條人民法院應(yīng)予受理的規(guī)定，不屬于人民法院應(yīng)予處理的案件范圍，應(yīng)駁回起訴。

（四）涉待遇、經(jīng)濟補償方面

21.實行不定時工時制的勞動者是否享受帶薪年休假？

出租車駕駛員等實行不定時工時制的行業(yè)，在滿足連續(xù)工作1年以上的條件后，該行業(yè)內(nèi)的勞動者仍應(yīng)依法享受帶薪年休假；若其未休年休假，也依法享有要求用人單位支付其未休年休假工資的權(quán)利。

22.勞動者的入職時間在2008年1月之前，若涉及經(jīng)濟補償金的給付，應(yīng)如何計算？

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第九十七條第三款的規(guī)定，對支付經(jīng)濟補償金的情形應(yīng)當(dāng)以《中華人民共和國勞動合同法》施行之日即2008年1月1日為界進行分段考量。勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系的時間在2008年1月之前，勞動者主張經(jīng)濟補償金的，若符合《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（法釋[2001]14號）第十五條的規(guī)定，經(jīng)濟補償金的計算應(yīng)從勞動者入職之日起計算。對于2008年1月1日以前的經(jīng)濟補償金，計算標準參照《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》（勞部發(fā)[1994]481號）第五條：“每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月的經(jīng)濟補償金，最多不超過十二個月�！睂τ�2008年1月1日以后的經(jīng)濟補償金，適用《中華人民共和國勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定。

23.勞動者與用人單位在勞動合同中對經(jīng)濟補償金、加班工資等支付金額約定按當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準計算是否有效？

勞動者與用人單位于勞動合同中約定的如經(jīng)濟補償金及加班工資按當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準計算、不繳納社會保險而將社保費用按月支付給勞動者等違反法律法規(guī)規(guī)定的，約定無效。

（五）涉用人單位主體方面

24.仲裁階段總公司和分公司均為被申請人，僅總公司不服裁決起訴至法院的，分公司在訴訟中的地位如何確定？

人民法院應(yīng)當(dāng)追加分公司作為第三人進入訴訟。

25.分支機構(gòu)作為用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議進行訴訟的，總公司或設(shè)立該分支機構(gòu)的法人是否應(yīng)參加訴訟？

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十四條的規(guī)定，分支機構(gòu)的民事責(zé)任由公司承擔(dān)，故在上述案件中，應(yīng)當(dāng)追加設(shè)立該分支機構(gòu)的法人作為第三人參加訴訟。

26.在集團公司中，母公司制定的勞動規(guī)章制度能否直接適用于子公司？

母公司制定的勞動規(guī)章制度不能直接適用于子公司。若要適用，仍須依照《中華人民共和國勞動合同法》的規(guī)定經(jīng)子公司職工代表大會或者全體職工討論，并依法在子公司內(nèi)部公示或告知勞動者。